Software Escrow Ubos sa Balaod sa Netherlands

Kon ang imong negosyo nagsalig sa software nga wala nimo gisulat, nagsalig ka sa kompanya nga nagsulat niini. Ikaw ang naghupot sa object code ug lisensya; ang supplier ang naghupot sa source code, sa build pipeline ug sa kahibalo. Kana nga asymmetry maagwanta samtang ang supplier solvent ug competent, ug mohunong sa pagka-ingon niana sa higayon nga dili na kini. Ang software escrow mao ang standard nga tubag, apan kini molihok lamang kon gi-draft uban ang Dutch insolvency law sa hunahuna — ug kadaghanan sa mga kasabutan dili ingon niana.

Unsa ang escrow ug ang risgo nga giatubang niini

Ang supplier mo-deposito sa source code ug mga supporting materials ngadto sa usa ka independente nga third party, nga maoy mohupot niini hangtod nga mahitabo ang usa ka gitakdang panghitabo ug dayon ipagawas kini ngadto sa kustomer, kinsa mahimong mogamit ug mo-usab sa code aron magpadayon ang pagdagan sa software. Ang risgo mao ang pagpadayon, dili ang pagpanag-iya: ang kustomer nga nagpadagan sa order processing, patient records o production planning sa produkto sa usa ka supplier dili makabalhin sa usa ka gabii, tungod kay ang pagbalhin molungtad og mga bulan ug kasagaran nagkinahanglan og tabang sa mogawas nga supplier. Ang Escrow mopalit og panahon aron mogawas sa hapsay nga paagi. Tulo ka sitwasyon ang importante:

• Pagkabangkarota. Ang supplier gideklarar nga bankrupt, usa ka trustee ang gitudlo, ang mga staff mobiya ug ang support mihunong. Ang escrow scenario gisulat para sa, ug kung asa ang balaod sa Dutch ang labing nagtrabaho.
• Paghunong. Gibawi sa supplier ang produkto, gihunong ang imong bersyon, o gipalit sa usa ka tawo nga walay interes sa imong pag-deploy. Mas komon pa kini kaysa pagkabangkarota, ug kasagaran wala gilakip sa release clause.
• Kanunay nga kapakyasan sa pagmentinar. Naglungtad gihapon ang supplier ug nag-invoice gihapon, apan dili na nag-ayo sa mga depekto, nagpadala sa mga security patch o nagpabilin nga compatible ang produkto sa mga dependency niini.

Mga kahikayan sa duha ka partido ug tulo ka partido

Ang two-party arrangement usa ka saad sa pangunang kontrata nga ang supplier mohatag sa source code kon adunay mahitabong gihubit nga panghitabo. Barato ug huyang kini: walay independente nga mosusi kon adunay gideposito o gipadayon nga updated, ug — desidido — sa pagkabangkarota, imong gihangyo ang trustee nga motuman sa obligasyon sa estate, nga dili obligado nga buhaton niini.

Ang usa ka three-party arrangement magdugang og escrow agent isip contracting party. Ang ahente ang mokuha sa kustodiya, mo-check sa deposito, motipig niini, ug adunay direktang obligasyon nga i-release kini kanimo. Mao kana ang tibuok rason sa pagbayad niini: ang release mahimong performance sa usa ka solvent third party ubos sa kaugalingon niining kontrata, dili sa usa ka bankruptcy estate. Ang ahente usab ang modesisyon kung adunay nahitabong release event, nga kuhaon kini gikan sa usa ka trustee nga walay insentibo nga motabang kanimo.

Unsa gyud ang gideposito

Ang pinakakasagarang kapakyasan dili legal. Kini usa ka deposito nga adunay source code ug wala nay lain. Ang source code lamang dili maka-compile: gihatag sa usa ka developer nga walay build instructions ug walay dependency list, ang usa ka dako nga codebase mahimong molungtad og mga semana sa reverse engineering sa dili pa kini mohatag og running binary — panahon nga wala nimo kung ang sistema wala na gisuportahan. Ang deposito nga walay build instructions walay bili.

Idugang ang obligasyon sa pag-update. Ang deposito nga gihimo kausa sa pirma matapos sulod sa usa o duha ka siklo sa pagpagawas. I-link ang mga deposito sa iskedyul sa pagpagawas — matag mayor nga pagpagawas, o usa ka gitakdang lat-ang — ug dawata ang katungod nga masultihan kung ulahi na.

Pag-verify: unsay imong gibayran

Palita ang tunga nga opsyon sa ubos isip standard, ug ang kompletong pagsulay diin ang outage mahimong existential. Ang file-level check lang halos wala nay ikapalit.

• Pagsusi sa lebel sa file. Gikumpirma sa ahente nga ang deposito mabasa, walay virus ug mohaom sa lista sa mga file. Nagpamatuod kini nga adunay miabot, dili nga kini molihok.
• Kahingpitan ug pagrepaso sa dokumentasyon. Ang ahente mosusi sa mga instruksyon ug dependencies sa pagtukod batok sa deposito ug moreport sa mga kakulangan. Kini nga opsyon sa tunga angay para sa kadaghanan sa mga kustomer: kini makadakop sa kasagarang mga kapakyasan — nawala nga mga lakang sa pagtukod, wala madokumento nga mga dependency, usa ka component nga wala kay katungod sa paggamit — sa mas barato nga presyo kon itandi sa usa ka kompletong pagsulay.
• Bug-os nga pagsulay sa pagtukod ug pagpadagan. Ang ahente mo-compile sa deposito sa usa ka limpyo nga palibot ug ipadagan kini base sa datos sa pagsulay. Ang bugtong lebel nga nagpamatuod nga ang deposito molihok, apan mas hinay, mas mahal, ug kinahanglan nga balik-balikon samtang nagbag-o ang software.

Mga panghitabo sa pagpagawas, gi-draft aron dili na kini madebatehan

Ang release clause usa ka trigger nga kinahanglan i-apply sa escrow agent ubos sa pressure ug walay legal nga tambag. Ang matag panghitabo kinahanglan nga mapamatud-an gikan sa usa ka dokumento o sa paglabay sa panahon, dili gikan sa usa ka paghukom bahin sa pamatasan sa supplier.

Duha ka punto ang mohimo sa kadaghanan sa trabaho. Ibutang ang palas-anon sa kontradiksyon sa supplier: ang kustomer mopahibalo sa ahente nga adunay ebidensya, ang supplier adunay mubo nga gitakdang panahon sa pagsupak, ug kung walay pagsupak, buhian sa ahente. Ug ayuhon daan ang ruta sa panaglalis — eksperto nga pagdesisyon o arbitrasyon sa mubo nga iskedyul — busa ang pagsupak mopalit og mga adlaw, dili mga bulan.

Ang pangutana sa pagkabangkarota sa Netherlands

Ang tanan nga naa sa ibabaw kay disenyo sa kontrata. Ang mosunod mao ang modesisyon kung kini ba molungtad kung ang supplier nabangkarota.

Unsa ang mahimong ibalibad sa trustee

Ubos sa art. 37 Fw, diin ang usa ka resiprokal nga kontrata wala pa hingpit nga matuman sa bisan asa nga kilid sa panahon sa mando sa pagkabangkarota, ang counterparty mahimong magtakda sa trustee og makatarunganon nga sinulat nga panahon aron ideklarar kung kini motuman ba; kung dili, mawad-an kini sa katungod sa pagpangayo og pagtuman isip balos. Ang wala gibuhat sa art. 37 Fw mao ang pagtapos sa kontrata o paghatag sa trustee og gahum sa pagtapos. Ang kontrata magpabilin; ang trustee dili obligado sa pagtuman, ug ang counterparty mabilin nga adunay pag-angkon sa pagkabangkarota ubos sa art. 37a Fw.

Para sa software, kini nagpasabot nga ang trustee mahimong mobalibad sa maintenance, support, updates, hosting ug dugang nga mga deposito: mga aktibong performance nga makagasto sa estate. Paabota ang pagbalibad. Ang pangutana mao kung kini ba molapas pa ug makapugong kanimo sa paggamit sa naa na nimo.

Nebula, berzona and Credit Suisse/Jongepier

Sulod sa usa ka dekada, kini tinuod nga dili sigurado. Sa Nebula (Hoge Raad, 3 Nobyembre 2006, ECLI:NL:HR:2006:AX8838) ang Korte Suprema mipahayag nga bisan tuod ang pagkabangkarota dili mismo motapos sa kasamtangang mga kasabutan, ang usa ka counterparty nga adunay katungod sa paggamit dili makapadayon sa paggamit niini batok sa trustee nga daw walay nahitabong pagkabangkarota; kana magtugot sa usa ka nagpautang nga dili tagdon ang pagkabangkarota sa gasto sa uban. Kini kaylap nga gibasa nga nagtugot sa usa ka trustee nga ihiklin ang usa ka naglungtad nang katungod sa paggamit, ug kini nakapaalarma sa mga lisensyado.

Wala nakalahutay ang maong pagbasa. Sa ABN AMRO/Berzona (Hoge Raad, 11 Hulyo 2014, ECLI:NL:HR:2014:1681) ang Korte Suprema mipahayag nga ang pagkabangkarota walay epekto sa kasamtangang mga kasabutan nga moresulta gikan niini, ug wala maghatag sa trustee og gahum nga ang balaod o ang kontrata wala maghatag niini — dili kini, pananglitan, makahunong sa usa ka lease nga nagpadayon pa.

Ang posisyon nahusay na sa Credit Suisse/Jongepier qq (Hoge Raad, 23 Marso 2018, ECLI:NL:HR:2018:424). Ang trustee mahimong pasibo nga modumili sa pagtuman, apan ang pagkabangkarota wala maghatag niini og gahum sa pag-undo sa usa ka pagtuman nga gihimo sa nangutang sa wala pa ang pagkabangkarota, ni sa pagtapos sa usa ka padayon nga pagtuman basta kini naglangkob sa pagtugot o paglikay sa usa ka butang.

Kana nga hugpong sa mga pulong mao ang importante alang sa software. Ang lisensya sa substansiya usa ka saad sa naghupot sa katungod nga motugot sa paggamit nga unta makalapas sa copyright — usa ka padayon nga pagbuhat nga gilangkoban sa pagtugot. Busa, sa kasamtangang balaod, ang usa ka lisensya nga balido nga gihatag sa wala pa ang pagkabangkarota magpabilin niini, ug ang trustee dili makabawi niini. Ang trustee mahimong mobalibad sa tanan nga aktibo, apan dili makatangtang sa katungod sa paggamit nga imong gihuptan.

Unsay buot ipasabot niini para sa imong kahikayan

Duha ka butang ang mosunod. Ipadayon ang obligasyon sa pagpagawas sa kabtangan sa escrow agent, dili sa supplier: gitukod isip usa ka independente nga kustodiya nga gihuptan sa usa ka ikatulo nga partido, ang pagpagawas mao ang kaugalingong performance sa ahente, ug ang gahum sa trustee ubos sa art. 37 Fw bites sa mga performance nga utang sa estate imbes sa usa ka solvent agent, samtang ang usa ka two-party nga saad nagkinahanglan sa performance sa estate, nga mahimong balibaran sa trustee. Ug ihatag ang lisensya daan imbes sa pagpagawas — ang labing importante nga drafting point, nga gihisgutan sa ubos.

Sa usa ka restructuring imbes nga usa ka bankruptcy, ang art. 373 Fw naglimite sa pagsalig sa ipso facto clause — mga probisyon nga nagtugot sa usa ka counterparty nga mag-amend, mosuspende o motapos sa usa ka kontrata tungod lang kay nagsugod na ang usa ka pamaagi sa restructuring. Kanang restriksyon naglihok sa pamaagi sa scheme, dili sa bankruptcy, ug ang tubag niini istruktural na usab: kung ang kasabutan gihimo isip usa ka independente nga kustodiya sa usa ka ikatulo nga partido, ang release trigger naglihok sa kaugalingon nga obligasyon sa ahente ug dili katumbas sa usa ka probisyon sa ipso facto nga bukas nga i-set aside, sa usa ka restructuring sa WHOA sama sa usa ka bankruptcy.

Unsaon pag-istruktura sa lisensya

Ang Escrow mohatag kanimo og kopya sa source code, dili ang katungod sa pagbuhat og bisan unsa niini. Ang source code usa ka protektadong buhat; ang pag-compile niini, pag-usab niini ug pagpadagan sa resulta mga gidili nga mga buhat. Kung walay lisensya nga naglangkob niini, ang gipagawas nga deposito usa ka folder nga dili nimo maablihan. Ipares ang escrow sa usa ka lisensya nga klarong nagtugot sa kustomer, sa pagpagawas, sa paggamit, pag-compile, pag-usab ug dugang pagpalambo sa source code, ug ipahimo kana sa usa ka ikatulo nga partido — sa praktis dili ikaw mismo ang mohimo sa trabaho.

Unya ang timing. Ang lisensya nga gihatag sa pagpagawas kay huyang. Kon ang pagpagawas mao mismo ang pagkabangkarota, ang grant kinahanglan nga himoon sa usa ka utangan nga, gikan sa adlaw sa mando sa pagkabangkarota, nawad-an sa gahum sa pagbaligya sa mga kabtangan sa estate; ang art. 23 Fw ug art. 35 Fw nagbabag, ug ang trustee dili mohimo sa grant para kanimo. Ang Credit Suisse/Jongepier nagpasabot nga ang trustee dili makabawi sa lisensya nga naa na nimo — apan walay mabawi kon wala ka pa gyud niini.

Ihatag kini sa kontrata mismo, sa dili pa ang bisan unsang pagkabangkarota, ubos sa usa ka kondisyon nga precedent: gihatag karon, nga moepekto sa usa ka panghitabo sa pagpagawas. Ang katungod anaa gikan sa petsa sa kontrata; ang epekto lamang niini ang gilangan. Ang balaod sa Netherlands kasagaran modawat niini nga istruktura. Sa Rabobank/Reuser (Hoge Raad, 3 Hunyo 2016, ECLI:NL:HR:2016:1046) gidawat sa Korte Suprema nga kung ang usa ka kondisyonal nga katungod gihimo sa wala pa ang pagkabangkarota, ang katumanan sa kondisyon pagkahuman moepekto nga wala’y dugang nga aksyon sa nangutang. Kana nga kaso may kalabotan sa usa ka kondisyonal nga pagbalhin sa mga butang ug usa ka saad sa kondisyonal nga katungod. Ang pagpadapat niini sa usa ka kondisyonal nga gihatag nga lisensya sa copyright usa ka extrapolation nga gisuportahan sa legal nga literatura imbes nga usa ka punto nga gihusay sa mga korte, ug kini kinahanglan nga ipresentar nga ingon niana.

Kumpirmahi usab nga ang paggamit sa gipagawas nga materyal wala na magkinahanglan og dugang nga pagtugot gikan sa supplier o sa trustee niini, ug nga gitugotan ang pag-sublicense sa usa ka manununod nga developer.

SaaS ug cloud: dili igo ang source code

Para sa software nga ikaw mismo ang modagan, ang source code, dugang mga instruksyon sa pagtukod, ug usa ka lisensya hapit na sa kompletong tubag. Para sa usa ka serbisyo, dili kini kompleto. Kon ang plataporma sa supplier ma-dark, nawala na nimo ang aplikasyon, ang palibot diin kini gipadagan ug ang imong datos — ug ang source code mopahiuli lang sa una, hinay-hinay. Ang usa ka SaaS continuity arrangement kinahanglan nga modugang og tulo ka butang:

• Ang palibot sa operasyon. Mga imahe sa container, mga kahulugan sa infrastructure-as-code, configuration, mga setting sa network ug seguridad, mga runtime dependencies — igo na aron mapadayon ang plataporma sa ubang lugar.
• Ang datos. Regular nga pag-eksport sa imong kaugalingong datos sa usa ka dokumentado, dili-proprietary nga pormat, uban sa eskema. Ang datos nga dili nimo mabasa dili datos nga naa nimo, ug ang mga pag-eksport kinahanglan nga modagan sa tibuok kontrata, dili lamang sa pagpagawas.
• Ang relasyon sa pag-host. Usa ka paagi aron makasulod sa kontrata sa supplier uban sa hosting provider niini, o pahibalo sa maong provider nga mahimo nimong kuhaon ang account ug direktang mobayad.

Mga alternatibo, ug kinsa ang mobayad

Ang escrow dili kanunay ang pinakamaayong balor, labi na sa mga standard nga produkto diin ikaw usa ka kustomer taliwala sa liboan ug ang realistiko nga risgo mao ang pagsalop sa adlaw imbes nga kapakyasan. Tulo ka mas gaan nga mga kapilian ang kanunay nga mas mapuslanon: usa ka data exit right — periodic exports sa usa ka dokumentado nga format, gisulayan labing menos kausa — nga naglangkob sa kadaghanan sa exposure nga halos walay gasto; usa ka katungod sa usa ka running copy , usa ka deployable image nga imong mapadagan sulod sa usa ka transitional period, nga nagpabalik sa serbisyo nga mas paspas kaysa sa usa ka rebuild; ug direkta nga bayad sa hosting provider , nga nagpadayon sa pagdagan sa palibot samtang ikaw nagbalhin — ang labing barato nga cloud continuity, ug kanunay nga wala tagda.

Kon mogamit ka og escrow, paabota ang usa ka higayon nga set-up fee, usa ka balik-balik nga tinuig nga custody fee, ug managlahing bayranan kada beripikasyon nga mo-adjust sa giladmon sa tseke. Ang gasto anaa ra sa gusto sa proteksyon, kasagaran ang kustomer, bisan kon ang supplier nga nagtanyag og escrow isip selling point mahimong modawat niini, ug ang usa ka multi-beneficiary arrangement nga naglangkob sa daghang kustomer sa usa ka produkto mopalapad niini — ang naandan nga landing point diin ang supplier mosukol. Himoa ang dili pagbayad nga butang nga kinahanglan ipahibalo kanimo sa ahente, uban ang katungod sa pagbayad puli niini.

Usa ka checklist para sa pagnegosasyon sa usa ka escrow arrangement

• Usa ba kini ka tinuod nga kasabutan sa tulo ka partido uban sa usa ka independenteng ahente nga adunay obligasyon sa direktang pagpagawas kanimo?
• Ang lisensya ba sa paggamit, pag-compile, pag-usab ug dugang pagpalambo sa source code nga gihatag? karon, ubos sa usa ka kondisyon nga nauna, imbes nga gisaad sa pagpagawas?
• Apil ba sa listahan sa deposito ang mga instruksyon sa pagtukod, mga dependency, mga yawe sa lisensya ug dokumentasyon, dili lang ang source code, nga gi-update sa matag release?
• Unsang lebel sa beripikasyon ang gikontrata, ug unsa ka subsob kini gisubli?
• Ang mga panghitabo ba sa pagpagawas matino gikan sa usa ka dokumento o sa paglabay sa panahon, nga adunay mubo nga panahon sa pagsupak ug paspas nga ruta sa panaglalis?
• Para sa SaaS: nasakup ba ang palibot, ang datos ug ang relasyon sa pag-host, o ang code lang?
• Kinsa ang mobayad, unsa ang mahitabo kon ang supplier mohunong sa pagbayad, ug ang kasabutan ba sa escrow mohaom sa nagamandong balaod sa pangunang kontrata ug sa mga IP clause?